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Empresa y operaciones

Competencia, CNMC y Derecho de la Unión

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En breve

El Derecho de la competencia prohíbe los acuerdos entre empresas que restringen el mercado y el abuso de una posición de dominio, y somete a autorización previa las concentraciones de cierto tamaño. Gold and Koleman defiende a empresas investigadas por la CNMC o la Comisión Europea, notifica operaciones, reclama los daños causados por cárteles y revisa contratos de distribución.

Competencia y Unión Europea

Las normas de competencia afectan a decisiones que en la empresa se viven como comerciales: fijar un precio recomendado, repartir zonas con un distribuidor, compartir datos en una asociación sectorial, presentarse a una licitación en unión temporal. Una conducta que parece rutinaria puede acabar en un expediente sancionador con multas calculadas sobre la facturación mundial, en la nulidad del contrato y, si la infracción es grave, en la prohibición de contratar con el sector público.

Hay dos posiciones y atendemos ambas. La de la empresa investigada, que necesita reaccionar bien el día de la inspección, medir si le conviene solicitar clemencia y sostener su defensa durante un procedimiento que puede durar dos años. Y la de la empresa perjudicada, que compró más caro por un cártel o fue expulsada del mercado por un competidor dominante y puede reclamar la indemnización ante los tribunales mercantiles.

El Derecho de la Unión es la otra mitad del área. Buena parte de la regulación económica española es transposición o aplicación directa de normas europeas, y discutirla exige manejar la cuestión prejudicial, el régimen de ayudas de Estado y las libertades de circulación. En las operaciones corporativas trabajamos junto al equipo de fusiones y adquisiciones para que el calendario de autorizaciones forme parte del contrato desde el primer borrador.

En qué trabajamos

  • Abuso de posición dominante

    Tener una posición de dominio es lícito; explotarla de forma abusiva no. Son abusivos, entre otros, los precios predatorios, la negativa injustificada de suministro, las ventas vinculadas, los descuentos de fidelidad excluyentes o el estrechamiento de márgenes. Analizamos si existe dominio en el mercado relevante, defendemos a la empresa investigada y representamos a competidores y clientes que denuncian o reclaman daños por haber sido excluidos.

    Art. 2 LDC; art. 102 TFUE

  • Acuerdos restrictivos

    Quedan prohibidos los acuerdos, las decisiones de asociaciones y las prácticas concertadas que fijan precios, reparten mercados o clientes, limitan la producción o amañan licitaciones. El intercambio de información comercial sensible entre competidores puede bastar. Los pactos prohibidos son nulos de pleno derecho. Revisamos acuerdos de cooperación, compras conjuntas y actividad asociativa, y valoramos con la empresa si procede acogerse al programa de clemencia.

    Art. 1 LDC; art. 101 TFUE

  • Control de concentraciones

    Una adquisición de control, una fusión o una empresa en participación con plenas funciones debe notificarse a la CNMC si supera el umbral de cuota de mercado o el de volumen de negocios, y a la Comisión Europea si tiene dimensión comunitaria. La operación no puede ejecutarse hasta obtener la autorización. Determinamos si hay obligación de notificar, preparamos el formulario, mantenemos los contactos previos y negociamos compromisos cuando la autoridad plantea objeciones.

    Arts. 7-10 LDC; Reglamento (CE) 139/2004

  • Reclamación de daños de competencia

    Quien ha pagado un sobreprecio o ha perdido ventas por una infracción de competencia tiene derecho al pleno resarcimiento: daño emergente, lucro cesante e intereses. La acción prescribe a los cinco años, que no empiezan a contar hasta que la infracción cesa y el perjudicado puede conocerla. Si la infracción es un cártel, el daño se presume. La pieza decisiva es el informe pericial que cuantifica el perjuicio, y lo preparamos junto a economistas.

    Arts. 71-81 LDC

  • Ayudas de Estado

    Una subvención, un aval público, una ventaja fiscal selectiva o la venta de un activo público por debajo de mercado pueden ser ayuda de Estado. Si no está cubierta por una exención, debe notificarse a la Comisión Europea antes de concederse. Una ayuda ilegal puede tener que devolverse con intereses, y el plazo para exigir la recuperación es de diez años. Asesoramos a beneficiarios y a competidores que quieren impugnar la ayuda recibida por otro.

    Arts. 107-108 TFUE; Reglamento (UE) 2015/1589

  • Investigaciones CNMC

    La CNMC puede presentarse sin aviso en la sede de la empresa, copiar correos y documentos y precintar dependencias. Para entrar necesita el consentimiento de la empresa o una autorización judicial. Asistimos durante la inspección, vigilamos que no exceda su objeto y protegemos las comunicaciones con abogados externos. Incoado el expediente, contestamos el pliego de concreción de hechos y la propuesta de resolución, con un mes de plazo en cada trámite.

    Arts. 49-53 LDC; art. 27 Ley 3/2013

  • Derecho UE

    El Derecho de la Unión prevalece sobre la norma nacional que lo contradice, y cualquier juez español puede dejar de aplicarla o preguntar al Tribunal de Justicia mediante una cuestión prejudicial. Planteamos esa vía en litigios nacionales, interponemos recursos de anulación ante el Tribunal General, que deben presentarse en dos meses, y presentamos denuncias ante la Comisión por incumplimientos del Estado que perjudican a una empresa.

    Arts. 263 y 267 TFUE

  • Distribución comercial

    Los contratos de distribución, franquicia y agencia están permitidos en bloque si la cuota de mercado de proveedor y comprador no supera el 30 % y no contienen restricciones especialmente graves, como imponer el precio de reventa o prohibir las ventas pasivas. Los pactos de no competencia de más de cinco años quedan fuera de la exención. Redactamos y revisamos redes de distribución y defendemos a ambas partes cuando el contrato termina.

    Reglamento (UE) 2022/720; Ley 12/1992

Cuándo conviene llamar a un abogado de competencia

  • Inspectores de la CNMC en recepción

    Las primeras horas condicionan el expediente. Hay que comprobar la orden de investigación y su alcance, avisar al abogado, acompañar a cada inspector y dejar constancia de cualquier discrepancia en el acta.

  • Vas a comprar un competidor

    Si la cuota conjunta alcanza el 30 % o las cifras de negocio superan los umbrales, la operación necesita autorización previa. Ejecutarla antes de obtenerla es una infracción sancionable.

  • Tu proveedor ha sido sancionado por cártel

    Si compraste durante el periodo de la infracción, es probable que pagaras un sobreprecio. Conviene reunir facturas y contratos y calcular el plazo de prescripción cuanto antes.

  • En tu asociación se habla de precios

    Las recomendaciones colectivas y los intercambios de datos desagregados entre competidores son un riesgo real. Abandonar la reunión y dejar constancia escrita del desacuerdo importa.

  • Un fabricante te fija el precio de venta

    La imposición de precios de reventa es una restricción grave. El distribuidor puede oponerse y el fabricante se expone a sanción aunque el contrato lo llame «precio recomendado».

Umbrales de notificación de una concentración

Basta cumplir uno de los dos umbrales españoles para tener que notificar a la CNMC. Si la operación tiene dimensión comunitaria, decide la Comisión Europea.

AutoridadUmbralPlazo de resolución
CNMC, por cuota de mercadoSe adquiere o incrementa una cuota igual o superior al 30 % del mercado relevante en España. Exención si la adquirida factura hasta 10 millones de euros en España y la cuota no alcanza el 50 %.Primera fase: 1 mes. Segunda fase: 3 meses.
CNMC, por volumen de negociosLos partícipes facturan en conjunto más de 240 millones de euros en España y al menos dos de ellos más de 60 millones cada uno.Primera fase: 1 mes. Segunda fase: 3 meses.
Comisión EuropeaUmbral general: más de 5.000 millones de euros de facturación mundial conjunta y más de 250 millones en la Unión para al menos dos empresas, salvo que cada una realice más de dos tercios en un mismo Estado miembro.Primera fase: 25 días hábiles, ampliables. Segunda fase: 90 días hábiles, ampliables.

Fuente: arts. 8 y 36 de la Ley 15/2007 y arts. 1 y 10 del Reglamento (CE) 139/2004. El Reglamento prevé un segundo umbral alternativo con cifras inferiores.

En competencia, el documento que más pesa en un expediente suele ser un correo interno escrito sin pensar. Preferimos revisar cómo se comunica el equipo comercial antes de que nadie tenga que explicarlo ante la autoridad.

Criterio de Gold and Koleman

Preguntas frecuentes sobre competencia

¿Qué multa puede imponer la CNMC a una empresa?

Hasta el 10 % del volumen de negocios total mundial del ejercicio anterior en las infracciones muy graves, como los cárteles entre competidores; hasta el 5 % en las graves y hasta el 1 % en las leves (art. 63 de la Ley 15/2007). Además, puede multar con hasta 60.000 euros a cada representante legal o directivo que haya intervenido en la conducta, y la sanción firme puede acarrear la prohibición de contratar con el sector público.

¿Qué es el programa de clemencia?

Es el mecanismo que permite a una empresa que participa en un cártel quedar exenta de la multa si es la primera en aportar a la autoridad pruebas que permitan ordenar una inspección o acreditar la infracción. Las empresas que llegan después pueden obtener una reducción si aportan pruebas con valor añadido significativo. Exige cesar en la conducta y cooperar plenamente durante todo el procedimiento.

¿Cuánto tiempo tengo para reclamar los daños de un cártel?

Cinco años. El plazo no empieza hasta que la infracción ha cesado y el perjudicado conoce, o ha podido razonablemente conocer, la conducta, el perjuicio y la identidad del infractor. Además, se interrumpe mientras la autoridad de competencia investiga. En la práctica el cómputo suele discutirse, de modo que conviene fijar la fecha con prudencia y no apurar el plazo.

¿Puede la CNMC entrar en mi empresa sin orden judicial?

Los inspectores actúan con una orden de investigación de la propia CNMC que delimita el objeto de la inspección. Para acceder a la sede necesitan el consentimiento expreso de la empresa o, en su defecto, una autorización judicial, que a menudo traen ya obtenida. Negarse u obstruir la inspección es una infracción autónoma. Lo razonable es cooperar, verificar el alcance de la orden y no entregar documentos ajenos a él.

¿Cuánto dura un expediente sancionador de la CNMC?

El plazo máximo para dictar y notificar la resolución es de veinticuatro meses desde el acuerdo de incoación (art. 36.1 de la Ley 15/2007), con posibles suspensiones del cómputo. Dentro de ese tiempo la empresa recibe el pliego de concreción de hechos y, después, la propuesta de resolución, y dispone de un mes para contestar a cada uno. La resolución del Consejo se recurre ante la Audiencia Nacional.

Jurisprudencia de referencia

Resoluciones que marcan cómo se deciden hoy estos asuntos.

Resoluciones reales consultadas en fuentes oficiales. El resumen es propio y no sustituye la lectura del texto íntegro ni el análisis de cada caso.

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